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植入式广告的法律规制研究

  

  综合这些国家的规定,可以发现植入式广告规制有两种思路。一是完全禁止植入式广告;二是部分禁止。部分禁止实际上是基于类型化管理,在肯定植入式广告仍然具有一定存在价值的同时,针对不同的情况区别对待。两种规制模式相比较,类型化的管制方式更为合理,理由在于:


  

  首先,植入式广告之所以能够在近年成为有效的广告策略,在产品推销效果上有几个方面的优势:1.具有成本上的效率。如,电影可以从电影院到电视台、再到家庭影像租赁不停播放,植入的成本因此而显着下降。2.让品牌有机会在无竞争状况下得以展示。3.娱乐节目的植入式广告,不管是电视还是电影,可以针对不同消费者群体的特性而对消费群体进行提前选择。[35]4.看到自己喜欢的角色和演员使用特定的产品,消费者更容易被打动。[36]这些优势的存在使得植入式广告具有一定的合理性。


  

  其次,商业言论应有一定的话语空间。商业广告在性质上属于言论自由中的商业性言论,也属于宪法所保护的言论自由的范围。尽管宪法对其保护的力度不能与政治性言论的保护程度相提并论,但也应当有存在的空间。美国对植入式广告的态度较为宽松,在很大程度上是考虑到商业言论自由。如华盛顿法律基金会(Washington Legal Foundation)与自由广告联盟(Freedom to AdvertiseCoalition)支持植入式广告。这些组织认为,植入式广告为合法的商业言论,并且可以资助节目产业。而现行的披露条款已足以管理,甚至现行规定已严重限制了植入式广告,而使商业言论与电视节目制作的权利受限,可能有违反美国宪法第一修正案的疑虑。而在很多时候,商业言论和非商业言论之间的界限的确比较模糊,很难有清晰的界定。[37]因此,植入式广告应当获得一定的认可。


  

  再次,媒体性质在发生转变。相比美国,欧盟对于植入式广告的态度更为严格。有学者认为,这是因为美国广播电视都是私营企业,而美国政府认为通过市场的充分竞争,就可以达到最佳的公共利益,如果政府若对广播电视管制太过严格,则市场机制无法发挥作用。因此美国对于植入式广告通过披露赞助者(Sponsorship Identification)[38]的方式进行规制。而欧盟国家大多有公共电台的历史。而越有公共电台历史的国家,对于广告越不信任(不论是公开的广告或隐藏广告)。英国、奥地利等国家,都有公营电视独占且无广告的历史,因此对于植入式广告持禁止的态度。[39]但和中国一样,媒体的性质在逐渐发生变化。随着媒体的市场化程度提高、私人资本进入,媒体运作会呈现竞争化状态,也必然包含营利因素在其中。而植入式广告无疑在这一方面具有有效性。


  

  最后,植入式广告的商业价值需要平衡。就目前的趋势而言,由于植入式广告的营销效果以及其所蕴含的巨大商业利益,使得不少国家和地区的思路发生了转变,更多地倾向于在合理的范围内允许植入式广告的存在。如在确保相关广告规制制度得以实现的前提下,2005年11月底,原本对植入式广告态度严厉的欧盟委员会公布新的法案,同意松绑之前对植入式广告的禁令。态度转变的主要原因在于,欧盟发现,由于美国对商业性植入式广告较为宽松,而欧盟法令无法限制欧盟以外地区(例如美国好莱坞)制作的影视节目里的植入式广告。这使得欧洲的相关产业面临美国产品的不公平竞争。[40]因此,商业化的考虑让欧盟也对植入式广告的管制有所松动。


  

  除上述原因外,类型化管制更重要的原因在于,不同的情况下,植入式广告的隐蔽性所带来的损害是不一样的。将不同的情况进行分类并有针对性地规制,既能发挥植入式广告的积极作用,又能有效地抑制植入式广告的危害性。因此,植入式广告的类型化规制应当分为两个方面,一是完全禁止的类型,一是在符合相关条件下允许的类型。应当完全禁止的植入式广告包括:


  

  1.新闻、信息类节目以及儿童节目,禁止植入式广告。新闻、信息类节目对公正性、客观性有最高的要求,“隐蔽的商业利益”的侵入会对该要求带来极大的挑战,并扭曲整个社会的信任体系。因此,对于这些节目类型,严格禁止植入式广告有利社会公正。对儿童节目而言,因儿童的辨别能力很低,即便是在传统广告形式下,儿童都是最容易受到广告影响的群体。如果植入式广告得以在儿童节目中实施,那么其隐蔽性所带来的危害将会发展到极致。因此,即便是对植入式广告比较宽松的美国,对儿童节目也有严格限制。


  

  2.香烟、酒、药品等特殊产品不能在电视节目中进行植入式广告。特殊商品的广告形式受到严格限制的主要原因在于,这些产品往往会给消费者带来身体上的直接损害,或者必须要严格按照医生的指示使用以避免潜在的危害。植入式广告相比传统广告具有更好的产品推销效果,如果在这些特殊产品中进行应用,会促进相关产品的销售,但也会加大这些产品可能带来的潜在危害。同时,传统广告管制中,这类商品是监管的重点,如果允许植入式广告,则会变相为原本严格的管制打开缺口,使得整个管制体系受到冲击。



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