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从国家、社会和法的关系的角度论法的效力来源

  这种代表的成本也不可避免,只要这种代表存在的话。但是可以降至最低。要减少这种代表成本必然要求建立权力的监督和制约机制,限制行政权力的滥用。比如:确立分权机制,明确权力的边界和范围,确立权力与权力间的制衡机制,通过程序控制的手段,对权力的行使方法和过程进行控制,确立责任制,对违反起法定职务义务的行为追究相应的法律责任等。
  三、论证法治的必要性和合理性。
  其一,论证了国家为什么要依法办事。由于国家是社会的代表,因此,法是国家代表社会所制定的,具有极高的权威,约束所有社会成员。国家也是社会成员之一,故国家也必须遵守法律,依法办事。其二,论证了良法的必要性。国家作为立法者是因为它是社会的代表这一特殊地位。但是国家的意志和社会的公共意志有差异,这样就有可能产生国家把不按照社会的公共意志而按照自己的意志立法,使国家意志偏离社会公共意志,也就是上文所说的代表成本(恶法由此产生)。这样,就有必要防止这种情形发生,也就是减少代表成本。那就是确保国家的意志反映社会的意志,使国家在立法和运作的过程中始终和社会公共意志相一致。那就是一方面,使国家的立法机关的成员都由民众选举产生,充分吸收民意,因为立法机关是国家的意思机关,其意思就是国家的意志。其三,论证了权力制约的必要性。根据意志和力量关系的理论,力量强大的一方能够强迫弱小的一方服从,从而剥夺了弱小者的意志,而把自己的意志强加在对方身上。国家享有公共力量,也就是国家公权力,这种力量非常强大,比任何一个社会成员都大,所以,国家作为一个社会成员,有别于其他社会成员的意志,这样国家就很容易地侵犯其他社会成员的利益。所以,这就要求,社会成员的合法权利必须得到有效保障,人权制度、征收征用制度和财税制度必须反映对个人权利的保障,体现保障人权的要求,政府必须是有限政府;另外,由于国家工作人员的个人意志、国家机关的意志和国家的意志有差异,这也可能导致矛盾冲突,这样也必须确保国家工作人员在履行职务时严格依国家意志办事。也就是:一方面,确保行政机关按照立法机关的意志办事,另一方面,每个国家工职人员必须严格依法办事。这也就要求,国家机关间的权力要有明确的界限和范围,相互之间相互制约,达到相对平衡的状态。而法能约束国家,表明法具有高于国家的极大权威;法充分反映社会公共意志,表明法是良法;法体现保障人权的要求,体现政府是有限政府;国家权力之间相互制约,权力间得到平衡,这些就是法治的必然要求。故,穷法的效力来源论证了法治的必要性和合理性。
  四、在理论上,探究法的效力来源,解开了马克思主义的国家学说和资本主义启蒙思想家的社会契约论的对立
  马克思主义的国家学说侧重强调国家和法的阶级性,认为国家是阶级矛盾不可调和的产物和表现,而忽视了被统治在国家意志中的存在和表现。资本主义启蒙思想家的社会契约论则认为资本主义国家是超阶级的,是全民意志的体现,而否认了国家和法的阶级性。这个矛盾通过了意志与力量的关系和国家建立的两种不同的方式的区分最终被解开。
  
【注释】  1周旺生编著 《法理学》,人民法院出版社2002年9月第1版,第28页。
2刘金国 舒国滢 主编 《法理学教科书》,中国政法大学出版社,1999年4月第1版,第35页。
3 卢梭 著,杨国拯 译 《社会契约论》陕西人民出版社2004年3月第1版,第2页。原文是:人人生而平等和自由,人们只有在出于自身的功利考虑才会转让他们的自由。
4 卢梭 著,杨国拯 译 《社会契约论》陕西人民出版社2004年3月第1版,第49页。
5 卢梭 著,杨国拯 译 《社会契约论》陕西人民出版社2004年3月第1版,第49页。
6 卢梭 著,杨国拯 译 《社会契约论》陕西人民出版社2004年3月第1版,第2页。
7《马克思恩格斯选集》(第4卷),人民出版社1972年版,第167页。
8卢梭 著,杨国拯 译 《社会契约论》陕西人民出版社2004年3月第1版,第2页。
9卢梭 著,杨国拯 译 《社会契约论》陕西人民出版社2004年3月第1版,第4页。
10卢梭 著,杨国拯 译 《社会契约论》陕西人民出版社2004年3月第1版,第4页。
11周旺生编著 《法理学》,人民法院出版社2002年9月第1版,第54页。
12《列宁全集》(第37卷),第66页。
13《马克思恩格斯选集》(第4卷),人民出版社1972年版,第167页。
14周旺生编著 《法理学》,人民法院出版社2002年9月第1版,第40页。
15周旺生编著 《法理学》,人民法院出版社2002年9月第1版,第104和105页。
16周旺生编著 《法理学》,人民法院出版社2002年9月第1版,第73页。
17周旺生编著 《法理学》,人民法院出版社2002年9月第1版,第74页。
18 卢梭 著,杨国拯 译 《社会契约论》陕西人民出版社2004年3月第1版,第5页。
19卢梭 著,杨国拯 译 《社会契约论》陕西人民出版社2004年3月第1版,第4页。
20卢梭 著,杨国拯 译 《社会契约论》陕西人民出版社2004年3月第1版,第5页。
21卢梭 著,杨国拯 译 《社会契约论》陕西人民出版社2004年3月第1版,第5页。


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